Курс сравнительного правоведения


НазваниеКурс сравнительного правоведения
страница1/37
Дата публикации08.03.2013
Размер5.38 Mb.
ТипМетодические рекомендации
userdocs.ru > Право > Методические рекомендации
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   37
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ им. М.В. ЛОМОНОСОВА

М.Н. МАРЧЕНКО

Курс

сравнительного правоведения

Рекомендовано Советом по правоведению Учебно-методического объединения университетов Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

МОСКВА • 2002

УДК 340.1 ББК 7ГБ

М25

Марченко М.Н.

М25 Курс сравнительного правоведения. — М.: ООО «Городец-издат», 2002. — 1068 с. ISBN 5-9258-0057-5

В предлагаемом «Курсе сравнительного правоведения» рассматриваются основные вопросы сравнительного правоведения, изучаемые в европейских и других зарубежных юридических вузах. Значительное внимание уделяется истории становления и развития сравнительного правоведения, его понятию, содержанию, выполняемой им роли и назначению. Центральное место в работе занимают темы, касающиеся классификации существующих в современном мире правовых систем, а также характеристик системы общего (англосаксонского) права, романо-германской правовой семьи, системы социалистического и постсоциалистического права, иудейского и мусульманского права.

Настоящий курс рассчитан на студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, а также на всех, кто интересуется проблемами сравнительного права.

УДК 340.1 ББК 7ГБ

ISBN 5-9258-0057-5 ©М.Н.Марченко, 2002

©ООО «Городец-издат», 2002

ОГЛАВЛЕНИЕ

Тема 1

Сравнительное правоведение: понятие, предмет, объект, метод, принципы

  1. Содержание темы 9

  2. Методические рекомендации к теме 10

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 14

3.1. Понятие сравнительного правоведения. Его терминологический

и содержательный аспекты 14

  1. Каковы статус сравнительного правоведения и его соотношение со сравнительным методом 17

  2. Общеродовые признаки и черты сравнительного правоведения 21

  3. Предмет сравнительного правоведения и его соотношение с объектом исследования 24

  4. Основные принципы сравнительного правоведения 36




  1. Рекомендуемая литература 45

  2. Приложение к теме. К. Цвайгерт, X. Кётц. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1. Основы. М., 1998 {Извлечения) 46

Тема II

История формирования и развития идей сравнительного правоведения

  1. Содержание темы 61

  2. Методические рекомендации к теме 62

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 75




  1. Зарождение и развитие идей сравнительного правоведения в древнем мире 75

  2. Развитие идей сравнительного правоведения в Средние века 89

  3. Чем отличается современный этап развития сравнительного правоведения от прежних его этапов? 104

  4. Особенности развития идей сравнительного правоведения в дореволюционной России 117

  5. Сравнительное правоведение в советской и постсоветской России. Особенности его становления и развития 128

Оглавление

  1. Рекомендуемая литература 137

  2. Приложение к теме ^ К Цвайгерт, X Кетц Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права Т 1 Основы М , 1998 (Извлечения) 138

Тема III

Роль сравнительного правоведения в жизни общества и государства

  1. Содержание темы 153

  2. Методические рекомендации к теме 154

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 170

3 1 Какую роль сравнительное правоведение играет в системе юридического образования'' 170

3 2 В чем проявляется научная значимость сравнительного правоведения' 185

3 3 Практическая значимость сравнительного правоведения Использование его в процессе правотворчества с помощью референдума 198

3 4 Роль сравнительного правоведения в процессе унификации и гармонизации права 215

  1. Рекомендуемая литература 231

  1. Приложение к теме К Цвайгерт, X Кетц Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права Т 1 Основы М , 1998 (Извлечения) 233

Тема IV Сравнительное правоведение и национальное право

  1. Содержание темы 249

  2. Методические рекомендации к теме 250

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 252

3 1 Проблемы правопонимания на различных этапах развития общества 252

3 2 Основные признаки и черты национального права 270

3 3 Понятие формы национального права и его использование в сравнительном правоведении 286

3 4 Каково понятие источника права и как оно соотносится с понятием

формы права9 302

  1. Рекомендуемая литература 321

  2. Приложение к теме ^ Е Н Трубецкой Энциклопедия права Издано по запискам студентов Киев, 1906, ИМ Коркунов Лекции по общей теории права СПб , 1898, ГФ Шершеневич Общая теория права Учебное пособие (по изд 1910-1912 гг) Т 2 Вып 2, 3, 4 М , 1995 {Извлечения) 323

Тема V Сравнительное правоведение и международное право

  1. Содержание темы 348

  2. Методические рекомендации к теме 349

Оглавление

3 Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 359

3 1 Что есть общего и особенного у международного права и национальных правовыхсистем7 359

3 2 Каков характер взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права9 373

3 3 Особенности взаимоотношений международного и внутригосударственного права в современной России 387

  1. Рекомендуемая литература 397

  2. Приложение к теме ^ Л Оппенгеим Международное право Т I Мир Полутом 1 М , 1948, Ф Ф Мартене Современное международное право цивилизованных народов (по изд 1904 г ) Т I Слово об авторе и общая редакция Л Н Шестакова М , 1996 {Извлечения) 398

Тема VI

Основания классификации национальных правовых систем

  1. Содержание темы 433

  2. Методические рекомендации к теме 433

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 436

3 1 Чем обусловлены необходимость и важность классификации правовых систем9 436

3 2 Каковы критерии классификации национальных правовых систем9 443

3 3 Политические, идеологические и культурные факторы, оказывающие влияние на классификацию правовых систем 451

3 4 Относительный характер процесса классификации национальных правовых систем 453

  1. Рекомендуемая литература 455

  2. Приложения к теме ^ К Цвайгерт, X Кетц Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права Т I Основы М , 1998, Р Давид, К Жоффре-Спинози Основные правовые системы современности

М , 1998 (Извлечения) 457

Тема VII

Характерные черты и особенности романо-германской правовой семьи

  1. Содержание темы 481

  2. Методические рекомендации к теме 482

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 497

3 1 Правовые системы Германии и Франции — основы формирования и

развития романо-германского права 497

3 2 Каковы отличительные черты и особенности романо-германского

права9 503

3 3 Источники романо-германского права вопросы определения и их

понятия 521

3 4 Какие виды источников романо-германского права существуют и

как они соотносятся между собой9 528

3 5 Нормативно-правовые акты и критерии их классификации 533

3 6 Закон в системе источников романо-германского права 537
6 Оглавление

  1. Обычай в системе источников романо-германского права: понятие, особенности 548

  2. Виды обычаев в системе источников романо-германского права...564

  3. Прецедент: неопределенность и внутренняя противоречивость его статуса 567




  1. Как соотносится прецедент с законом и обычаем? 578

  2. Доктрина как источник романо-германского права 579




  1. Рекомендуемая литература 581

  2. Приложение к теме. Р. Иеринг. Дух римского права на различных ступенях его развития. Часть первая. СПб., 1875; И.В. Михайловский. Очерки философии права. Т. 1. Томск, 1914 (Извлечения) 584

Тема VIII

Англосаксонская правовая семья. Система общего права

  1. Содержание темы 613

  2. Методические рекомендации к теме 614

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 620




  1. Какие «фундаментальные черты» и особенности общего права придают ему специфический характер? 620

  1. Становление и развитие общего права: основные периоды 634

  2. Экспансия общего права за пределами Англии 653

  3. Основные источники англосаксонского права: понятие, виды 658

  4. Прецедент как основной источник англосаксонского права 663

  5. Место и роль законов в системе англосаксонского права 676

  6. Делегированное законодательство в системе источников англосак-

сонского права 694

  1. Обычай и правовой обычай в системе источников общего права.... 703

  2. Правовая доктрина 714

3.10. Разум как источник права 718

  1. Рекомендуемая литература 719

  1. Приложение к теме. Р. Кросс. Прецедент в английском праве. Под общей ред. Ф.М. Решетникова. М., 1985 {Извлечения) 721

Тема IX

Правовые системы социалистических и постсоциалистических стран

  1. Содержание темы 746

  2. Методические рекомендации к теме 747

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 763




  1. Является ли правовая система России составной частью романо-гер- манской правовой семьи? 763

  2. Каковы отличительные особенности и черты социалистической государственно-правовой системы? 779

  3. Особенности постсоциалистического государства и права как переходного типа государства и права 790

  4. Роль и особенности конституционного законодательства в переходный период 802


Оглавление

3 5 Основные источники социалистического и постсоциалистического

права Их сходство с источниками романо германского права 817

3 6 Ведущая роль нормативно-правовых актов в системе источников социалистического и постсоциалистического права 822

3 7 Закон в системе источников социалистического и постсоциалистического права 834

3 8 Взаимосвязь законов с другими нормативно-правовыми актами 843

3 9 Судебная практика как источник российского права 848

  1. Рекомендуемая литература 866

  2. Приложение к теме Пр Ж Ренар Проблемы социализма М , 1918, А Тойнби Цивилизация перед судом истории Сборник М , 1995 {Извлечения) 868

Тема Х

Религиозные правовые системы. Иудейское право

  1. Содержание темы 897

  2. Методические рекомендации к теме 898

  3. Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 901

3 1 Что собой представляет иудейское право9 901

3 2 Чем отличается иудейское право от других правовых систем9 Чем

оно выделяется среди них9 904

3 3 Роль основных принципов иудейского права 918

3 4 Сочетание религиозных и национальных начал в иудейском праве 919

3 5 Несостоятельность принципа мессианства и богоизбранности иудейского народа 922 3 6 Принцип четкости и строгой последовательности в соблюдении законов, обычаев, обетов, и заповедей 925

3 7 Принцип поддержания верности своему Богу, «истинной вере» и

своему народу 927

3 8 Принцип кровной мести и другие принципы иудейского права 929

3 9 Основные источники иудейского права понятие, виды 934

3 10 Талмуд как один из важнейших источников иудейского права 939

3 11 Религиозные традиции и обычаи 942

3 12 «Наследие» и доктрина в системе источников иудейского права 944

3 13 Иудейское право как подсистема общей системы израильского

права 947

3 14 Основные формы взаимосвязи и взаимодействия иудейского религиозного права с современным израильским правом в процессе разрешения общих проблем 962

  1. Рекомендуемая литература 981

  2. Приложение к теме Толковая Библия или Комментарий на все книги Св Писания Ветхого и Нового Завета Бытие — Притчи Соломона Стокгольм, 1987 Печатается по изд 1904-1907 гг (Извлечения) 983

Тема XI

Мусульманское право

  1. Содержание темы 1021

  2. Методические рекомендации к теме 1021

Оглавление

3 Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 1022

3 1 Коран как основной источник мусульманского права 1022

3 2 Особенности Сунны как источника мусульманского права 1026

3 3 Иджма и кияс в системе источников мусульманского права 1026

3 4 Обычаи, соглашения и другие источники мусульманского права 1030

  1. Рекомендуемая литература 1033

  2. Приложение к теме Коран М , 1991, Хрестоматия по исламу Пер с арабского, введения и примечания М , 1994 {Извлечения) 1035

Тема I

С^ РАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:

ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, ОБЪЕКТ,

МЕТОД, ПРИНЦИПЫ

1. СОДЕРЖАНИЕ ТЕМЫ

Этимологическое освоение «сравнительного правоведения». Разнообразие взглядов и суждений о соотношении терминов и понятий «сравнительное правоведение» и «сравнительное право». Их равнозначность.

Проблемы определения статуса «сравнительного правоведения». Различные воззрения и подходы к решению этих проблем. Попытки сведения сравнительного правоведения к сравнительному методу исследования правовой материи. Особенности методологии сравнительного правоведения.

Комплексный характер сравнительного правоведения. Метод сравнения и сравнительное правоведение Межнациональный характер сравнительного правоведения. Ориентация его на сравнительный анализ различных правовых систем.

Понятие и определение предмета сравнительного правоведения. Различные подходы к его определению. Содержание предмета сравнительного правоведения.

Объект сравнительного правоведения. Его понятие и содержание. Соотношение предмета и объекта сравнительного правоведения.

Принципы сравнительного правоведения. Их особенности и виды. Принцип сравнимости правовых явлений, институтов и учреждений. Полное и ограниченное (частичное) сравнение. Внутритиповое, межтиповое сравнение. Проведение сравнительно-правовых исследований на макро- и микроуровнях. Другие принципы и виды сравнительно-правовых исследований. Особенности «синхронного» и «бинарного» сравнительного анализа правовых явлений, институтов и учреждений.

10 Тема I

2^ . МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ К ТЕМЕ

Исходя из того что данная тема является вводной, при раскрытии ее методически важным представляется акцентировать внимание прежде всего на характеристике самой дисциплины сравнительного правоведения и ее непреходящего значения в системе других юридических дисциплин.

Следует заметить, что сравнительному правоведению так же, как и исследованию правовых систем современного мира, рассматриваемых в сравнительно-правовом и ином планах, в отечественной и зарубежной литературе традиционно уделялось и уделяется определенное внимание. Об этом свидетельствуют, в частности, многочисленные научные издания в виде книг, брошюр, статей, материалов международных конференций, конгрессов, симпозиумов, «круглых столов» и пр.1, учебники и учебные пособия по сравнительному правоведению2, появившиеся в послевоенный период в разных странах, а также значительно обновившиеся и окончательно закрепившиеся в учебных планах юридических вузов стран Западной Европы, Канады, США, Японии и других государств курсы лекций и семинары по сравнительному праву и правовым системам современного мира и др.

Необходимость усиления внимания к данной тематике обусловливается, с одной стороны, объективными факторами: развитием экономики, науки, культуры, новых технологий, совершенствованием производственных процессов и образования, ведущих к углублению и расширению связей между народами и их правовыми системами, требующих своего познания; с другой — субъективными, сугубо прагматическими целями и соображениями. Суть последних сводится к пониманию необходимости

1 См.: ГойхбаргА.С. Сравнительное семейное право. М., 1927; ТиллеА.А., Швеков Г.В. Сравнительный метод в юридических науках. М., 1973; Сравнительное правоведение. М., 1978; Туманов В.А. О развитии сравнительного правоведения// Советское государство и право. 1981. № 1; СаидовА.Х. Введение в сравнительное правоведение. М., 1988; Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996; Давид Р., Жвффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998; ЦвайгертК., КётцХ. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. I—II. М., 1998; СаидовА.Х. Сравнительное правоведение. Ташкент, 1999; и др.

2 Gutteridge A. Comparative Law: An Introduction to the Comparative Method of Legal Study and Research. L., 1949; RodiereR. Introduction au droit compare. P., 1979: EbertK. Rechtsvergleichung: Einfiihrung in die Grundlagen. Bern, 1978; Zweigert K, KotzH. An Introduction to Comparive Law. Amsterdam, 1977; Menyman J. The Civil Law Tradition. An Introduction to Legal Systems of Western Europe and America. Standford, 1992.

^ Сравнительное правоведение, понятие, предмет, объект, метод, принципы 11

и важности в своих собственных интересах развития разносторонних связей со всеми странами и народами, осознанию пагубности для экономического, социально-политического и иного развития отдельно взятой страны ее изоляции и самоизоляции от других стран.

Изучение той или иной правовой системы в сравнительном плане, возможность посмотреть на нее сквозь призму других правовых систем, как бы со стороны, позволяет глубже понять те явления и процессы, которые протекают в данной правовой системе, эффективнее, с учетом позитивного зарубежного опыта решать назревшие в ней проблемы, своевременно вносить необходимые коррективы в механизм правового регулирования общественных отношений в стране, а также в систему подготовки и переподготовки юридических кадров.

Именно поэтому наряду с другими причинами в ряде университетов Западной Европы еще около двухсот лет назад был введен специальный курс «Сравнительное право» (в отечественной интерпретации — «Сравнительное правоведение») и сопутствующий ему предмет «Правовые системы зарубежных стран».

В настоящее время изучение национальных правовых систем и правовых семей в сравнительном плане для подавляющего большинства зарубежных университетов стало традиционным. Соответствующие курсы лекций, спецкурсы, коллоквиумы и семинары по сравнительному правоведению, в рамках которых проводится сравнительный анализ различных правовых семей и систем, в юридических вузах Европы, США, Канады, Японии и других стран стали самым обычным, заурядным явлением. Что же касается России и большинства бывших соцстран, то для них эти академические дисциплины до сих пор в значительной мере остаются экзотическими, нетрадиционными. Разумеется, это явно ненормальная ситуация, требующая, как представляется, своего немедленного решения.

Совершенно прав Б.Н. Топорнин, утверждая, что в настоящее время «не просто обозначилась, а самым серьезным образом выявилась настоятельная потребность в том, чтобы обновить систему высшего юридического образования в России, привести эту систему в соответствие с потребностями нашего времени. Качеству подготовки специалистов, от которых во многом будет зависеть облик государства и права России в XXI в., должно быть уделено первостепенное влияние»1.

1 Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998. С. 5.

12 Тема I

Для решения тех сложных и масштабных задач, которые стоят сейчас перед нашей страной, а следовательно, и перед отечественными юристами, потребуется широкий спектр знаний, «понимание глубинных закономерностей правового развития в своей стране и во всем мире, способность хорошо ориентироваться в многообразии правовых систем, существующих на земном шаре»1.

Введение курса лекций по сравнительному правоведению в сочетании с курсами зарубежного конституционного, гражданского, уголовного и иных отраслей права, несомненно, будет способствовать преодолению известной ограниченности и провинциальной замкнутости современного высшего юридического образования в нашей стране, а вместе с тем повышению качества подготовки отечественных специалистов — юристов «широкого профиля», способных квалифицированно решать задачи, возникающие не только в рамках российского права, но и на стыке российского и зарубежного права, т.е. в пределах сравнительного анализа различных правовых семей и систем.

В рамках данного, относительно небольшого курса сравнительного правоведения невозможно охватить все существующие в современном мире правовые семьи, а тем более правовые системы. Решение этой задачи под силу лишь коллективу авторов, специализирующихся в области сравнительного права и зарубежных правовых систем. Целью курса должно стать формирование общего представления у студентов и аспирантов юридических вузов страны в сравнительном аспекте о существующих в мире правовых семьях и системах.

Сообразуясь с этой целью, в курсе необходимо на основе изучения и обобщения зарубежных и отечественных научных источников, а также соответствующего законодательства рассмотреть проблемы классификации национальных правовых систем и формирования на их основе правовых семей.

Основательному анализу следует подвергнуть основные правовые системы, такие, как романо-германская правовая семья, англосаксонская правовая семья, правовые системы социалистических и постсоциалистических стран, а также системы иудейского и мусульманского права.

В процессе изучения отдельных правовых семей и национальных правовых систем представляется весьма важным

^ Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998. С. 5.

Сравнительное правоведение: понятие, предмет, объект, метод, принципы 13

сосредоточить внимание (в отступление от традиционно сложившегося в отечественной юридической науке представления о праве лишь как о системе норм, установленных или санкционированных государством) не только на анализе отдельных правовых норм или институтов, но и на рассмотрении других компонентов правовых систем и семей, таких, как общие принципы права, правовая культура, правовая доктрина, правовые традиции, санкционированные и несанкционированные обычаи и т.п. Именно они прежде всего составляют основу любой правовой системы и семьи. Именно они создают фундамент и наполняют собой содержание каждой национальной правовой системы и правовой семьи1.

Если же говорить о конкретных правовых нормах и институтах, то, не принижая их роли и значимости в жизни каждого конкретного общества и государства, следует обратить внимание на их весьма подвижный, изменчивый характер в структуре тех или иных правовых систем и семей, на их, скорее, эмпирическую, прикладную, нежели фундаментальную, академическую значимость.

Несомненно, прав был один из западных авторов Кирхманн, который утверждал, что сведение правовой системы к совокупности норм, а юридической науки — к их комментаторству в теоретическом и практическом плане зачастую означало бы создание такой ситуации, когда «три слова законодателя» превращали бы «целые библиотеки в груду макулатуры».

Кроме того, сведение правовой системы к совокупности норм, а юридической науки к их комментаторству с неизбежностью означало бы допустимость существования в каждой стране своей собственной «юридической науки», «обслуживающей» лишь те или иные конкретные нормы и каждый раз меняющейся с полной отменой или частичным изменением старых и установлением новых правовых норм. Это явно противоречило бы сложившемуся в течение многих веков представлению о науке вообще и юридической науке, в частности, и шло бы в разрез со здравым смыслом и действительностью.

Наряду с названными существует также ряд других теоретически и практически значимых проблем, успешное разрешение которых с неизбежностью предполагает их рассмотрение в рамках сравнительного правоведения.

См.: Саидов Ф.Х. Сравнительное правоведение. С.157-171.

14 Тема I

3^ . ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ К ТЕМЕ И КРАТКИЕ НА НИХ ОТВЕТЫ
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   37

Похожие:

Курс сравнительного правоведения iconКурс сравнительного правоведения Издательство норма москва, 1996
Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации
Курс сравнительного правоведения iconПонятие сравнительного правоведения. Сравнительное правоведение и...

Курс сравнительного правоведения iconТема Сравнительное правоведение как наука и учебная
Соотношение сравнительного правоведения с другими гуманитарными правовыми науками
Курс сравнительного правоведения iconНаправления развития методологии сравнительного правоведения
«…Науки, вынужденные заниматься собственной методологией, — больные науки». Густав Радбрух
Курс сравнительного правоведения iconВопросы к экзамену по дисциплине «Сравнительное правоведение»
Понятие, сущность и природа сравнительного правоведения. Сравнительное правоведение в системе юридических наук
Курс сравнительного правоведения iconУчебно-методическое пособие для студентов экстернат
России. Он интегрирует в себе положения некоторых разделов государственного, семейного, уголовного, уголовно-исполнительного права,...
Курс сравнительного правоведения iconСибирский федеральный университет
«Юриспруденция». Курс истории отечественного государства и права представляет собой одну из фундаментальных отраслей знаний в области...
Курс сравнительного правоведения iconOverview 1 курс 2 курс 3 курс 4 курс Sheet 1: 1 курс
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования
Курс сравнительного правоведения iconOverview 1 курс 2 курс 3 курс 4 курс Sheet 1: 1 курс
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования
Курс сравнительного правоведения iconКурс 2 курс 3 курс 4 курс Sheet 1: 1 курс расписание этф на весенний...

Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2020
контакты
userdocs.ru
Главная страница